12月5日，中國證監(jiān)會就《上市公司監(jiān)督管理?xiàng)l例（公開征求意見稿）》（以下簡稱《條例》）公開征求意見，明確上市公司監(jiān)管總體要求，完善公司治理要求，強(qiáng)化信息披露監(jiān)管，規(guī)范并購重組行為，加強(qiáng)投資者保護(hù)，規(guī)定監(jiān)督管理和法律責(zé)任等，覆蓋上市公司監(jiān)管各個環(huán)節(jié)。

在業(yè)內(nèi)人士看來，《條例》是一部上市公司行政監(jiān)管的基礎(chǔ)法規(guī)，發(fā)揮承上啟下的作用，上接《中華人民共和國證券法》和《中華人民共和國公司法》，下為證監(jiān)會的規(guī)章制度提供了更為直接的授權(quán)依據(jù)，構(gòu)建起結(jié)構(gòu)更為嚴(yán)謹(jǐn)、權(quán)責(zé)更加分明的監(jiān)管體系，從而提升資本市場監(jiān)管的規(guī)范性、穩(wěn)定性與可預(yù)期性，更好促進(jìn)上市公司高質(zhì)量發(fā)展。

“《條例》將在提升公司治理水平、優(yōu)化資源配置和強(qiáng)化市場紀(jì)律等三方面，對提高上市公司質(zhì)量產(chǎn)生積極影響。”北京大學(xué)法學(xué)院教授郭靂在接受《證券日報(bào)》記者采訪時表示，其一，通過系統(tǒng)規(guī)范公司治理，增強(qiáng)公司的穩(wěn)健性和長期價(jià)值；其二，強(qiáng)化對并購重組活動的制度支持，將推動上市公司通過資源整合優(yōu)化業(yè)務(wù)結(jié)構(gòu)；其三，通過加大對違法行為的打擊力度，夯實(shí)市場誠信基礎(chǔ)，促進(jìn)上市公司合規(guī)經(jīng)營。

上市公司治理實(shí)現(xiàn)制度升維

《條例》一大亮點(diǎn)在于設(shè)專章將上市公司治理作為規(guī)范重點(diǎn)，明確了上市公司治理的基本架構(gòu)，規(guī)范董事和高級管理人員行為，規(guī)范控股股東、實(shí)際控制人行為，保障和規(guī)范股東行使權(quán)利。

“以往，《中華人民共和國證券法》和《中華人民共和國公司法》雖為公司治理提供了基礎(chǔ)性規(guī)定，但上市公司治理方面的更多操作性要求散見于證監(jiān)會、交易所制定的規(guī)則。《條例》改變了這一局面，其作為‘中間層級’規(guī)范，全面梳理并提煉出上市公司治理的核心制度，實(shí)現(xiàn)了監(jiān)管邏輯的升維。”郭靂表示，上市公司治理的制度升維將顯著提升上市公司質(zhì)量，進(jìn)而保障資本市場穩(wěn)定運(yùn)行。

清華大學(xué)法學(xué)院教授湯欣在接受《證券日報(bào)》記者采訪時表示，《條例》有諸多亮點(diǎn)。例如，界定了獨(dú)立董事的基本職責(zé)方向；銜接《中華人民共和國刑法》中的相關(guān)規(guī)定，將“背信損害上市公司利益罪”中的行為明確界定為行政違法行為并規(guī)定行政罰；具體界定了上市公司董事、高管的忠實(shí)義務(wù)；在《中華人民共和國公司法》第一百三十八條的原則性規(guī)定之上，具體規(guī)定了董事會秘書的基本職責(zé)；豐富完善了《中華人民共和國公司法》第一百三十九條和第一百八十二條有關(guān)關(guān)聯(lián)交易的規(guī)定；將“內(nèi)部人控制”情形中的董事、高管以及實(shí)際履行職責(zé)的其他人界定為“雙控人”等。

郭靂表示，《條例》中公司治理相關(guān)規(guī)范主要體現(xiàn)在四個維度：一是夯實(shí)組織基礎(chǔ)。對章程涵蓋內(nèi)容、股東會決議事項(xiàng)、審計(jì)委員會職權(quán)等作出細(xì)致規(guī)定，進(jìn)一步完善上市公司治理架構(gòu)。二是把牢“關(guān)鍵少數(shù)”。明確禁止控股股東與實(shí)際控制人違規(guī)占用資金、違規(guī)操縱公司等行為，將“關(guān)鍵少數(shù)”的權(quán)力關(guān)進(jìn)制度的籠子。三是強(qiáng)化信義義務(wù)。在董事與高級管理人員方面，《條例》細(xì)化了忠實(shí)與勤勉義務(wù)、強(qiáng)化責(zé)任追究體系，將有效降低代理成本。四是完善保障機(jī)制。《條例》特別加強(qiáng)了獨(dú)立董事與董事會秘書的履職保障，旨在實(shí)現(xiàn)全員合規(guī)的制度補(bǔ)齊。

防假打假“工具箱”再升級

依法真實(shí)披露信息是對上市公司的基本要求。《條例》一方面聚焦財(cái)務(wù)造假這一惡性信息披露違法行為，從防范、懲處等不同角度加強(qiáng)規(guī)制，嚴(yán)厲打擊；另一方面聚焦公平披露、配合披露、豁免披露、募集資金披露用途變更等實(shí)踐中出現(xiàn)的重點(diǎn)問題，提出解決思路和方案。

在打擊財(cái)務(wù)造假方面，《條例》進(jìn)一步加大基礎(chǔ)制度供給，健全防假打假制度機(jī)制。第一，強(qiáng)化關(guān)聯(lián)交易監(jiān)管，強(qiáng)調(diào)關(guān)聯(lián)交易的公允性、必要性和合規(guī)性，防范財(cái)務(wù)造假。第二，強(qiáng)化公司內(nèi)部監(jiān)督制約，要求上市公司建立健全內(nèi)部控制制度，明確董事會審計(jì)委員會的構(gòu)成，以及審計(jì)委員會對財(cái)務(wù)報(bào)告的事前審核、事后調(diào)查職責(zé)，并規(guī)定董事會積極追償?shù)牧x務(wù)，需追回造假多分配的利潤、多發(fā)的薪酬。第三，明確禁止關(guān)聯(lián)方、客戶、供應(yīng)商等第三方配合造假，并明確第三方配合造假的法律責(zé)任，可以最高罰款1000萬元，破除造假“生態(tài)圈”。

此外，《條例》還規(guī)定，對于財(cái)務(wù)造假，還將按照規(guī)定將上市公司以及相關(guān)方、配合造假方等，列入嚴(yán)重失信主體名單，在一定期限內(nèi)通過指定的網(wǎng)站向社會公開。

業(yè)內(nèi)人士表示，此舉旨在進(jìn)一步強(qiáng)化監(jiān)管威懾，提高財(cái)務(wù)造假違法成本，進(jìn)而遏制相關(guān)主體造假沖動。

湯欣表示，《條例》在現(xiàn)有規(guī)范的基礎(chǔ)上，從基本法規(guī)層面進(jìn)一步充實(shí)完善了防控和打擊財(cái)務(wù)造假行為的“工具箱”。

郭靂表示，《條例》增強(qiáng)了基礎(chǔ)制度供給，形成針對財(cái)務(wù)造假行為的“組合拳”，將促進(jìn)上市公司合規(guī)經(jīng)營，改善整體市場環(huán)境。

另外，《條例》突出對資金占用、違規(guī)擔(dān)保的懲治。一方面，禁止控股股東、實(shí)際控制人非法侵占上市公司資金，操縱上市公司為其提供資金或者違規(guī)擔(dān)保。另一方面，明確資金占用、違規(guī)擔(dān)保的行政責(zé)任，填補(bǔ)法律“空白”，《條例》明確對占用擔(dān)保等違法行為處以罰款。

全方位強(qiáng)化投資者保護(hù)

《條例》專章規(guī)定投資者保護(hù)，聚焦市值管理、分紅、回購、退市等重點(diǎn)環(huán)節(jié)，全方位強(qiáng)化投資者保護(hù)。

關(guān)于市值管理、分紅回購，《條例》將實(shí)踐中行之有效的做法進(jìn)行提煉總結(jié)，核心是強(qiáng)化上市公司及相關(guān)各方積極回報(bào)投資者的意識，督促上市公司將依法提升公司投資價(jià)值內(nèi)化為內(nèi)部制度、積極行動。

郭靂表示，在投資者保護(hù)層面，《條例》主要從三方面進(jìn)行規(guī)定。第一，進(jìn)一步提升信息披露質(zhì)量，嚴(yán)禁操縱證券市場，編造、傳播虛假信息或者誤導(dǎo)性信息，將持續(xù)改善投資者對上市公司價(jià)值判斷的基礎(chǔ)條件，避免出現(xiàn)“檸檬市場”。第二，要求上市公司關(guān)注公司的投資價(jià)值，對現(xiàn)金分紅、股份回購作出制度化安排，這會提高投資者對長期回報(bào)的預(yù)期，促使投資行為從短期交易向長期配置轉(zhuǎn)變。第三，嚴(yán)格規(guī)范退市制度，禁止任何單位和個人干擾證券交易所的終止上市交易決定，將強(qiáng)化優(yōu)勝劣汰的市場機(jī)制，減少資源向低質(zhì)量公司沉淀，引導(dǎo)投資者向治理穩(wěn)健、經(jīng)營規(guī)范的公司集中。

此外，業(yè)內(nèi)人士表示，《條例》還強(qiáng)調(diào)加大對違規(guī)規(guī)避退市行為的監(jiān)管力度，堅(jiān)決防范退市公司規(guī)避退市，防止沒有拯救價(jià)值的上市公司利用重整程序損害債權(quán)人及投資者利益。

湯欣表示，《條例》延續(xù)了當(dāng)前的立法政策，一方面，明確上市公司及相關(guān)各方促進(jìn)提升投資價(jià)值的要求，嚴(yán)禁操縱市場等“偽市值管理”行為，同時進(jìn)一步健全現(xiàn)金分紅、股份回購制度機(jī)制，強(qiáng)調(diào)現(xiàn)金股利在股利分配選擇上的優(yōu)先性；另一方面，要求主動退市公司提供現(xiàn)金選擇權(quán)或者其他合法形式的異議股東保護(hù)措施，對公司股票終止上市交易后的轉(zhuǎn)讓或者交易作出總體性安排。（本報(bào)記者 吳曉璐）